Рейдерство як спосіб захоплення підприємства

Вступ

1. Рейдерство в Росії. Масштаби проблеми

1.1 Стратегії рейдерів

1.2 «чорний рейдер»

1.3 Стратегії захисту

1.4 Огляд ринку Злиття і Поглинань (січень - червень 2008р.)

1.5 Рейдерство - істотний момент корпоративного права

Висновки

Список літератури

Вступ

Про рейдерство говорять і пишуть багато. Одні - із засудженням, інші - з цікавістю, треті - з прихованим або навіть відкритим захопленням. Що ж це таке рейдерство?

Для прояснення цього звернемося до тематичного сайту, що спеціалізується на аналізі ринку злиття і поглинань. З погляду автору, рейдери - це "корпоративні загарбники, реально віднімаючі компанію проти волі власника". При цьому автор у властивому йому стилі пояснює, що "відбирання підприємств проти волі топ-менеджменту здійснюється топ-менеджментом з використанням дорогих юристів, не дешевих приставів, ЧОПа "в розлив і на винесення", повторних, паралельних, позачергових і т.п. зборів акціонерів, а також кримінальних справ (на того, хто не встиг першим занести в ПОО). Корпоративні захоплення - завжди дорога робота висококласних юристів. Якби на підприємствах-жертвах їм платили б стільки ж - мало би хто ці підприємства з'їв".

Виділимо з цього елегантного опису суть. Отже, рейдерство - це завжди захоплення власності проти волі власника. Це головна відмітна ознака рейдерства. Головна ознака може супроводжуватися рядом факультативних ознак, які зустрічаються в конкретних випадках рейдерства в різних поєднаннях.

1. Рейдерство в Росії. Масштаби проблеми

Наскільки значуща проблема рейдерства для російської економіки? На жаль, зважаючи на відсутність легального закріплення поняття "рейдерство" в російському законодавстві офіційна статистика по цій проблемі не ведеться, проте окремі уривчасті відомості все ж таки є.

Так, за даними начальника управління уряду Москви по економічній безпеці Олександра Корсака, кількість звернень до його департаменту по фактах рейдерства виглядає таким чином:

2003 рік - 151 ;

2004 рік - 177 ;

2005 рік - 117

2006 рік - 84

На думку московського урядовця, хвиля рейдерства в столиці пішла на спад. Навпаки, федеральні правоохоронні органи далекі від оптимізму і продовжують бити тривогу. За їх даними, набравшися досвіду і окріпнувши в столиці, рейдерство перемістилося в регіони Росії, де процвітає.

Від крупних і середніх підприємств увага рейдерів поступово перемикається на малий бізнес. При цьому, як правило, загарбників цікавить не сам магазин, перукарська або ремонтна майстерня, а приміщення, яке можна вигідно здати в оренду або знести, спорудивши на його місці щось більш прибуткове. Чим вище кадастрова вартість землевідведення, де розташований ваш автосервіс або магазин, тим вище вірогідність, що їм зацікавиться рейдер.

Одна з традиційних "приманок" для рейдерства - колишні оборонні інститути, що втратили фінансування, неабияк пошарпані реформами і занепалі, розгубили славні колись трудові колективи, що перебиваються випадковими замовленнями, але що зберегли крупну нерухомість, виробничу базу, випробувальні полігони і т.п., ці інститути є одним з улюблених об'єктів для рейдерских атак.

Особливу тривогу викликає той факт, що їх мішенями стають бюджетоутворюючі підприємства, робота яких забезпечує не тільки податкові надходження і робочі місця, але і загальну економічну ситуацію в регіоні. Наприклад, в Нижньогородській області зміна власника на ВАТІ "ГАЗ" привела до значного зниження податків, що надходять, різкого скорочення числа працюючих і відмови від змісту комунальної сфери міського району, де проживає більше 300 тисяч жителів.

Журнал "Злиття і Поглинання", який стежить за розвитком ситуації по 107 найкрупнішим корпоративним конфліктам в Росії, підрахував, що загальна вартість залучених в ці конфлікти активів складає близько 6996 млн. долл. За період з 10 березня по 10 квітня 2007 року було зареєстровано два нові публічні корпоративні конфлікти "вартістю" 58 млн. долл. і оголошене про завершення одного конфлікту на суму 86 млн. долл. В лідерах серед конфліктних галузей як і раніше залишаються харчовий сектор і сільське господарство. Серед регіонів по кількості корпоративних конфліктів перше місце утримує Центральний федеральний округ. На другому - Приволжський, на третьому - уральський федеральний округ.

Все це приводить до негативного підсумку. Через боязнь рейдерів багато власників компаній відмовляються від збільшення капіталізації свого підприємства, що, безумовно, впливає на темпи розвитку економіки країни. З сказаного можна зробити висновок, що рейдерство - зовсім не закрита сторінка російських реформ. Воно продовжує завдавати колосального збитку російській економіці.

Об'єм M&A (Mergers & Acquisitions - злиття і поглинання) в Росії в 2005 році перевищив 30 млрд. доларів, а в 2006 досяг приблизно 100 млрд. доларів. В 2007 році цей показник досяг рівня 125,1млрд. доларів. Тим самим російська економіка ввійшла по цьому показнику в першу десятку країн світу. Більшість з цих операцій протікає відносно мирно і відповідно до діючих законів і прийнятих в бізнесі норм. Таким чином, «рейдерство», як правило, є одним з механізмів процесу злиття і поглинання підприємств, стимулюючого розвиток сучасної ринкової економіки.

Проте, економічна функція рейдерів неоднозначна. З одного боку, вони руйнують рентабельно працюючі підприємства на користь отримання короткострокового прибутку, з іншою - вони придбають підприємства, контрольовані колишніми менеджерами, щоб підвищити ефективність роботи цих підприємств. Тим самим вони допомагають їм вибратися з пастки, в яку ті потрапили в результаті першої фази приватизації.

Економічна мета діяльності рейдерів полягає в придбанні різниці між вартістю акцій і вартістю матеріальних активів підприємства, в першу чергу, нерухомості. Якщо фірма знаходиться в складному фінансовому положенні, часто виникає ситуація, в якій придбання нерухомості, що належить їй, обійшлося б набагато дорожче, ніж контрольний пакет її акцій.

Проте, зразкове 10% операцій злиття і поглинань в Росії сьогодні характеризуються як ворожі поглинання, при яких використовуються і незаконні методи.

1.1 Стратегії рейдерів

Приблизно до 2002-2003 рр. «рейдерами» називали фахівців, які за завданням холдингів, що належать олігархам, поповнювали їх активи шляхом придбання щодо невеликих або менш успішно працюючих фірм. Так сотні висококваліфікованих юристів, економістів і аудиторів, що спеціалізувалися на операціях злиття і поглинань стали рейдерами. Потім вони стали працювати як самостійні підприємці і пропонувати свої недешеві послуги на новому і привабливому ринку.

Різниця між олігархом і рейдером не менше значна: олігархи нарощували свої активи, самостійні рейдери, навпаки, є постачальниками послуг, які прагнуть знайти потенційних покупців і проводять всю операцію за завданням замовника і з метою власного збагачення.

У міру отримання рейдерами самостійності змінюються інтереси рейдерів і прийоми, якими вони користуються. Однією з найважливіших причин успіху рейдерів є корупція урядовців.

1.2 «Чорний рейдер»

Типовою для рейдерства є ситуація, коли оферту із сторони поступає або керівництву, або дрібним акціонерам фірми через голову керівництва (класичне вороже поглинання) щоб в спекулятивних цілях одержати контроль над самими найвищими органами управління фірми. Часто йдеться про прибутковий продаж важливих підрозділів (активів) підприємства третім особам.

При цьому як в Росії, так і в інших країнах все ширше користуються особливими послугами так званих «чорних рейдерів».

До методів «чорних рейдерів» відносяться шахрайство, використовування лукавства менеджерів, підробка документів, реєстру акціонерів, банальна крадіжка акцій, наприклад, через зв'язки в реєстраційних органах або за допомогою внесення фіктивних трансакцій в бухгалтерську документацію.

Така модель «чорного рейдера» може бути проілюстрована цілим рядом поглинань з російської практики.

Є типові ознаки ворожого поглинання.

Жертвами стають не обов'язково слабкі фірми, але і ті, хто працює прибутково.

Поглинання відбувається не відкрито, відповідно до чинного законодавства, а із застосуванням протиправних дій

Така практика у вирішальній мірі заохочується пропусками в законодавстві і/або корупцією представників органів державної влади. Це чорне рейдерство може розглядатися як поширена хвороба зростання економіки в цілому.

Чималу частку звичайного рейдерского проекту складають гроші, призначені на підкуп суддів і осіб, що ухвалюють рішення.

Після придбання контрольного пакету акцій рейдер дістає можливість діяти крім волі менеджерів і колишніх крупних акціонерів, у тому числі, ухвалювати рішення про продаж об'єктів нерухомості. В результаті йому поступають чималі суми.

Як правило, головною метою служать недооцінені об'єкти нерухомості і інші активи (наприклад, товарні знаки). Норма прибутку рейдерів в Росії згідно експертним оцінкам при цьому може досягати 1.000%.

Головним імпульсом боротьби за недооцінену нерухомість з використанням всіх засобів служить зростання цін на нерухомість. Приклад тому - Москва і Санкт-Петербург. Останнім часом ціни на об'єкти комерційної нерухомості росли на декілька десятків відсотків щорічно. Безперечно, це набагато більше, ніж зростання прибутковості від звичайної діяльності підприємства виробничого сектора. На стороні пропозиції така ситуація пояснюється дефіцитом, який все ще існує на ринку нерухомості, тривалими процедурами узгоджень в будівництві (як правило, два роки потрібно для того, щоб пройти всі інстанції до початку здійснення крупного будівельного проекту). Не останню роль грають високі адміністративні бар'єри на цьому ринку і ряд інших причин.

На стороні попиту - це, перш за все, дефіцит прибуткових інвестиційних проектів, що недивне в умовах зарегульованого бюрократією ділового клімату.

1.3 Стратегії захисту

Прозорість, публічність і механізми контролю на підприємстві

Наскільки важливий чинник прозорості керівництва підприємством, видно на прикладі московського заводу «Водоприлад», який протягом чотирьох років 42 рази піддавався атакам рейдерів. На перший погляд структура власників була сприятливою для рейдерів: акції розпиляли серед безлічі дрібних акціонерів. Проте рейдерам не вдалося подолати оборону менеджерів, оскільки ті вели бізнес абсолютно легально і враховували інтереси акціонерів і споживачів.

Негативні приклади відомі не тільки із зарубіжної практики (Enron, Siemens, VW і ін.), але і у великій кількості - з російської.

В цілях правильної організації корпоративного управління необхідно повністю виключити «чорні каси», сумнівні банківські рахунки, відкриті на ім'я керівників і тому подібні речі.

Інша стратегія захисту від «чорних рейдерів» полягає в юридично коректних контактах керівництва з державними структурами

Для того, щоб своєчасно одержати сигнали про рейдерских атаки, менеджмент підприємства потребує прозорого характеру відносин з податковими і реєстраційними органами, органами правопорядку і т.д. - тобто зі всіма, хто першим одержує сигнали подібного роду і може своєчасно попередити керівництво фірми. На цій ранній стадії підприємство в змозі вжити необхідних заходів, наприклад, викупити власні акції або передати їх в довірче управління, щоб виключити довільну скупку або конфіскацію.

Законодавство про нерухомість повинне містити положення, що запобігають маніпуляціям «чорних рейдерів» з об'єктами нерухомості.

При цьому йдеться про те, щоб захистити підприємства від розповсюдження інформації про об'єкти нерухомості, що належать йому, Наприклад, слід заборонити податковим органам і іншим установам передавати інформацію про активи фірми третім особам.

Саме собою розуміє, що такі заходи захисного характеру вимагають досить великих витрат і наявності довірчих відносин з різними державними установами і особами, що ухвалюють рішення. Тому все частіше для віддзеркалення рейдерских атак підключають самих «чорних рейдерів». Привабливість ринку «чорних рейдерів» з погляду прибутковості цієї діяльності, що росте, привела до зростання конкуренції в порівнянні з серединою поточного десятиріччя. З урахуванням тиску з боку самих найвищих державних органів і рентабельності цієї діяльності, що знижується, деякі учасники ринку вирішили спеціалізуватися на боротьбі з «чорними рейдерами».

Звичайно захисник за допомогою штучно створених боргів фірми намагається понизити її привабливість для ворожого поглинання. Якщо «чорному рейдеру» вже вдалося зібрати крупний пакет акцій, ініціюється додаткова емісія акцій, яка тут же скуповується з метою консолідації максимально можливого числа голосів. Проте для того, щоб гарантувати відсутність подальших атак захисник повинен обов'язково стати власником вже викупленого пакету акцій.

1.4 Огляд ринку Злиття і Поглинань (січень - червень 2008 р.)

Дослідження охоплює процеси переходу прав корпоративного контролю в Росії за період січень - червень 2008г.Источниками інформації були інформація, одержана від безпосередніх учасників корпоративних інтеграцій, періодичні економічні друкарські і електронні видання, а також думки і дані експертів ринку.

У першому півріччі 2008 року було відзначено невелике зниження кількості операцій у порівнянні з аналогічним періодом минулого року - 635 операцій(в порівнянні з 647 операціями в першому півріччі 2007р.).

Вартісної об'єм російського ринку злиття і поглинань при цьому виріс на 25% і склав 72,1 млрд. доларів, що перевищує об'єм всього ринку злиття і поглинань в 2006 році (60,7 млрд.).

При цьому 74 % об'єму доводиться на 2 -й квартал (у тому числі 22% на операцію РУСАЛ - Норільській нікель).

Значна активність операцій була відзначена в металургії і енергетиці - 56% вартісного об'єму ринку. Відзначимо, що лідером по кількості операцій з року в рік продовжує залишатися сфера послуг і торгівлі.

Більш кількісного і вартісного об'ємів ринку доводиться на операції по придбанню 100% акцій компанії.

Основні чинники зростання ринку:

Металургія

-в другому кварталі була завершена одна з найбільших операцій в Росії за всю історію - РУСАЛ - Норільській нікель.

-Евраз - груп, ТМК і Північсталь провели операції по придбанню іноземних активів

Реорганізація в РАО ЕЕС

В рамках реорганізації енерго - компаній в 2008 році завершилися продажі державних пакетів і розміщення додаткових емісій в ТГК - 1, ТГК - З, ТГК - 7, ТГК - 8, ТГК - 9, ТГК - 10.

Іноземні інвестори

Не дивлячись на фінансові катаклізми на Заході, об'єм операцій по придбанню іноземними компаніями російських підприємств збільшився в 2 рази з 5, 4 млрд. доларів до 11, 5 млрд. (Росбанк, ТГК - 10, РЕСО - Гарантія, Авто - ВАЗ, Поліметалл)

Розглядається вірогідність що в 2008 році спостерігатиметься зниження вартісних і кількісних об'ємів ринку в порівнянні з 2007 роком. При цьому вартісної об'єм ринку може перевищити об'єм іноземних інвестицій(останні роки між ними були порівнянні значення) за рахунок внутрішніх мега - операцій і фінансової нестабільності на міжнародних фінансових ринках.

1.5 Рейдерство - істотний момент корпоративного права

Серед підприємницьких структур, що з'явилися в результаті приватизації в Росії, все ще зустрічаються крупні і середні підприємства, які є живильним середовищем для чорного рейдерства. Ситуація усугубляє тим, що процедури чинного законодавства полегшують чорне рейдерство. Так, наприклад, щоб мати нагоду одержати інформацію про АТ і склад його акціонерів, достатньо придбати одну-єдину акцію (див. ст. 91 ФЗ «Про акціонерні суспільства», ст. 8 ФЗ «Про ринок цінних паперів»), опротестувати рішення виконавських органів АТ або схвалені ними операції, а також ініціювати судовий процес проти керівника АТ.

Власник 1% акцій може також звернутися до арбітражного суду з позовом до керівників, членам правління або членам ради директорів з вимогою відшкодувати збитки, понесені в результаті їх дій або бездіяльності (ст. 71 ФЗ «Про акціонерні суспільства»).

Поза сумнівом, що ці формально демократичні правила роблять керівні органи АТ украй уразливими при атаках чорних рейдерів.

Пройшло декілька років, перш ніж 01.07.2006 нарешті були внесені поправки у Федеральний закон «Про акціонерні суспільства», покликані мінімізувати шанси рейдерів. Нова редакція закону дозволяє викупляти акції у міноритарних акціонерів, що мають пакет менш 5%, без їх згоди.

Унаслідок виниклої ситуації, необхідно вжити заходів в зміні законодавства,зокрема:

Рекомендується переглянути ст. 71 і ст. 91 ФЗ «Про акціонерні суспільства», а також ст. 8 ФЗ «Про ринок цінних паперів» в плані максимального обмеження прав власників 1% акцій компанії (див. попередні тези про можливість обігу в суд і про правила розкриття структури власників).

В загальному контексті російського корпоративного права слід ще раз розглянути питання, в якій формі (як федеральний закон) можна внести на розгляд парламенту російський закон «Про прозорість і публічність здійснення керівництва підприємством».

Висновок

Чорне рейдерство є негативним явищем, супроводжуючим складний процес консолідації і формування ринку багатьох підприємств, які в Росії під час приватизації були перетворені в акціонерні суспільства, але де-факто обмежилися формальною передачею власності колишнім керівникам.

Тим самим контроль перейшов до працівників фірми, зокрема, до людей, які багато років керували підприємством. Вони присікають будь-які спроби ефективного впливу і контролю ззовні, у тому числі, з боку кваліфікованих - перш за все, стратегічних - інвесторів або обслуговуючих банків.

У зв'язку з цим одним з міфів, поширюваних сьогодні російською пресою, є наступний: рейдери - це «санітари», що допомагають передати неефективно працюючі підприємства в хороші руки. В більшості випадків має місце протилежна ситуація, оскільки саме рентабельні і успішно працюючі підприємства стають метою «чорних рейдерів».

Згадана на початку розробки амбівалентність рейдерства якраз і полягає в тому, що «чорні рейдери» зацікавлені не тільки в однократному прибутку від продажу активів і прав.

Ефективне управління фірмами, придбаними рейдером або його замовником в результаті ворожого поглинання, цілком можливе. Це відбувається тільки тоді, коли поглинання служить не спекулятивним, а стратегічним цілям, тобто вдосконаленню горизонтальної або вертикальної структури холдингу і т.д.

Рекомендується забезпечити витіснення чорного рейдерства через поглиблення і послідовне вживання правил корпоративного управління, релевантного нормативно-правового регулювання (законодавство про нерухомість) і корпоративного законодавства. Німецькі експерти суспільства GTZ готові підтримувати цей процес в рамках даного проекту і відповідно до викладеного вище аналізу і зроблених рекомендацій.